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★扬州律师网谈公司关联交易的界定
作为公司的一种商事行为，关联交易的产生具有其合理性，是公司制度发展的必然产物.
Law64。然而其在实际运作中却有很多的关联交易行为对于公司现有平衡机制产生了重要影响，导致公司内部权利失衡，损害了公司少数股东、公司债权人以及公司自身的利益，带来较多负面影响，形成纠纷.
Law64。因而如何识别关联公司，如何界定关联交易，对于有效地保护公司股东、债权人以及公司自身的利益不受侵害， 限度地消除关联交易的不利影响，发挥关联交易的积极价值作用，成为研究公司关联交易的重要课题.
Law64。
★扬州律师网谈关联交易的概念和法律特征
关联交易，亦称关联方交易、关联人交易，是指发生在关联人之间的有关移转资源或义务的事项安排行为.
老律师网。国外公司法中，并没有“关联交易”这一法律概念，而是用“关联公司交易”、“董事的抵触利益交易”、“董事与公司间的相反利益交易”等概念来表述同样的法律问题.
Law64。我国公司立法中也未对公司关联交易行为作出专门规定，只是在1997年5月22日财政部发布的《企业会计准则——关联方..及其交易的披露》及其指南以及《企业会计制度——关联方..以及交易的披露》使用“关联方交易”一词.
老律师网。1997年6月24日，中国证监会发文规定上市公司1997年中期报告必须按《企业会计准则1号》披露关联交易事项，此后，国内开始普遍使用“关联交易”这一概念，但对这一概念的确切法律内涵至今尚无明确的表述。
从本质而言，关联交易是一种商事法律行为，只不过其交易双方的..决定了它与一般的商事法律行为有所不同。在一般的商事法律行为中，交易主体之间的法律地位平等，双方遵循市场竞争原则，依据彼此真实的意思表示而为交易，基本上能达到双方认可的公平的结果。而关联交易中双方当事人地位不平等，一方对另一方的经营决策能够直接或间接控制或施加影响，因而关联交易具有其特殊的法律特征。
1、关联交易的主体具有特定性，地位不平等.
Law64。关联交易是发生在公司与其关联人之间的交易，交易一方对另一方具有控制权或者重大影响，双方事实上处于不平等的法律地位。发生在公司与其关联人以外的交易属于公司意思自治的范畴，不属于关联交易，不应对此行为进行干涉。但是正因为关联交易发生在公司与其关联人之间，所以公司与其关联人可能恶意串通利用关联交易行为损害第三人的利益，或者一方利用优势地位损害另一方的利益，因此，扬州律师网 律师认为，法律才出于保护相关人或社会公.利益的需要对关联交易行为进行必要的干预。
2、关联交易行为的范围具有广泛性，类型具有多样性。公司关联交易行为的方式是多种多样的，是广泛而复杂的，既有移转资源的行为，又有义务事项的安排行为，既有有偿交易行为，又有无偿交易行为，既有双务行为，又有单务行为.
老律师网。根据美国.在Hoffman machinery corporationv. ebenstein一案中的解释，交易是指能够引起一定法律后果的任何处理事务的行为，包括出售、租赁、借入、贷出、担保等活动，是一个比合同更为宽泛的术语。
3、公司关联交易存在公司内部人利益冲突。在关联交易中，内部人往往会陷入“角色冲突”之困境.
Law64。这是因为，内部人既是公司的成员，又直接与公司交易或间接地对公司交易存在利害..。一方面，在法律上，无论是公司的董事或高级管理人员，还是对公司经营管理事务有控制力的控制股东，都负有对公司以及全体股东的忠诚义务；另一方面，关联人自身对于交易又具有利害..存在其中，扬州律师网 律师认为，就内部人而言，在具体的关联交易中，他面临着是超越公司利益以促进自身利益，还是履行对公司的忠诚义务的利益选择，这使他处于严重的利益冲突困境之中。
4、关联交易的后果具有双重性，客观上存在不公平的风险。关联交易对交易双方既可能是公平、公正的，也可能是不公平、不公正的.
老律师网。尽管关联交易双方都具有独立平等的法律地位，但由于利益冲突因素与控制因素的严重存在，因此关联交易中客观上孕育着不公平的巨大风险，即有可能造成对公司利益的侵害和对少数股东或公司债权人利益的侵害。
★扬州律师网谈关联交易主体的界定
从关联交易的概念看，关联交易是指发生在关联方之间的有关移转资源或义务的事项安排行为。因此，如何界定关联方就成为明确这一概念的重要课题.
Law64。关联，即事物相互之间发生牵连和影响。关联方或关联人，即相互之间发生牵连和影响的各方当事人，亦即关联主体，是指公司的内部人，以及与公司有利害..的、对公司经营决策能够直接或间接控制或施加影响的其他人.
Law64。《国际会计准则——关联方披露》中规定，在财务和经营决策中，如果一方有能力控制另一方或对另一方施加重大影响，则认为他们是关联方。我国《企业会计准则——关联方..及其交易的披露》中规定，在企业财务和经营决策中，如果一方有能力直接或间接控制、.同控制另一方或对另一方施加重大影响，本准则将视其为关联方；如果两方或多方同受一方控制，本准则也将其视为关联方.
老律师网。可见，关联..的内部表现为控制..和重大影响..，外部表现为母子公司、控制公司、控股公司、参股公司、集团公司、公司集团、企业集团或者跨国公司等形态.
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从关联主体的性质来看，包括关联自然人和关联法人两种。关联自然人一般是指能拥有一定数量的表决权股份或能对公司施加实质性控制与影响的人，以公司的董事等高级管理人员为代表，包括公司股东和管理人员及其..密切的家庭成员。关联法人是指能够通过直接或间接方式控制公司或被公司控制的公司法人，以母公司或控股公司为代表.
老律师网。扬州律师网 律师认为，《税收征收管理法实施细则》第36条规定，关联企业是指在资金、经营购销等方面，存在着直接或间接拥有或控制..、直接或间接地同为第三者拥有或控制、其他在利益上具有相关联的..的公司、企业、其他经济组织。现行《公司法》第21条就将关联交易人界定为公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员等自然人和企业法人，并在第217条中对控股股东、实际控制人、高级管理人员以及关联..进行了界定.
老律师网。实践中，可以将关联主体归纳为以下几类：
1、母公司和子公司.
老律师网。母公司，是指因拥有其他公司一定比例股份或者根据协议可以控制或支配其他公司的公司。子公司是母公司的对称，是指全部股份或达到控股程度的股份被另一个公司控制，或者依照协议被另一个公司实践控制的公司。母公司往往又称为控股公司，子公司往往又称为被控股公司.
老律师网。对于基于股份的拥有形成的母子公司，对其拥有的最低股份比例各国规定不尽相同，从10％到50％不等.
老律师网。我国公司法也没有对母子公司持股比例作出规定，传统上，母公司对其他公司的控制需持有该公司50％以上的股份，但随着股份公司股东的多元化、股份的分散化，母公司往往无须持有半数以上的股份即可取得对该公司的实际控制权。扬州律师网 律师提示，国家税务总局于1998年5月20日发布的《关联企业业务往来税务管理规程（试行）》第四条中规定，相互间直接或间接持有其中一方的股份总额达到25%或以上的即为关联企业。
2、同一母公司控制的子公司。两个或两个以上的公司都因其他同一公司拥有其一定比例股份或者根据协议受该公司控制或支配，即该两个或两个以上的公司为同一母公司的子公司，则子公司就可以通过其.同的母公司间接对其他子公司施加影响，因此该几个子公司即为关联主体.
老律师网。国家税务总局《关联企业业务往来税务管理规程（试行）》第四条也规定，直接或间接地同为第三者所拥有或控制股份达到25%或以上的企业即为关联企业.
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3、存在借贷..或担保..的公司或自然人。借贷..是债权债务..，担保..也可视为一种准债权债务...
Law64。无论任何时期，社会诚信体系如何变化，债权人对债务人或债务人对债权人都会对对方的财务、经营决策产生直接或间接的影响，相互之间存在关联...
老律师网。国家税务总局《关联企业业务往来税务管理规程（试行）》第四条也规定，企业与另一企业之间借贷资金占企业自有资金50%或以上，或企业借贷资金总额的10%是另一企业担保的，则两企业即为关联企业.
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4、因股东、管理人员的交叉形成的关联公司.
Law64。虽然一公司对另一公司持有一定的股份，尚未达到能够控股的程度，但依据经营协议或或者在经营管理层人员多数等情况，形成该公司对另一公司的实际控制权。或者虽然一公司与另一公司之间并不存在控股或者参股的情况，但是该公司的高级管理人员是另一公司的股东或者董事、监事、高级管理人员等，则两公司会通过这种..形成实施控制权的关联..。另外，当两公司的股东具有同一性时，两公司也必定被确定为关联公司的范畴.
Law64。
5、相互持股公司。根据公司法的规定，公司可以向其他公司投资，也没有禁止相互投资，所以公司之间相互持股是可以的。公司之间相互持股，势必存在利益上的一致，通过利益也会产生相互的制约和影响，成为关联主体。
6、因生产经营控制而形成的关联主体。因公司的生产经营活动中的一方面或多方面被另一公司所控制，如公司的生产经营活动必须由另一公司提供的特许权利（包括工业产权、专有技术等）才能正常进行，或公司生产经营购进原料、零配件等（包括价格及交易条件等）由另一公司所控制或供应，或公司生产的产品或商品的销售（包括价格及交易条件等）由另一公司所控制，两公司即成为关联公司.
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7.因家庭、亲属..等产生的关联主体。如夫妻双方分别为两个公司的控股股东或高级管理人员，则夫妻双方必然会通过其夫妻..对对方公司的经营决策产生影响，使该两个公司成为关联公司。
★扬州律师网谈股东身份权
公司法规定，有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书，并应当置备股东名册，记载股东的姓名或者名称及住所、股东的出资额和出资证明书编号。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记;登记事项发生变更的，应当办理变更登记。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利.
Law64。但是，扬州律师网 律师认为，未经工商登记或者变更登记的，不得对抗第三人。因此，股东应当重视股东名册的登记和工商登记，这些是主张股东权利的直接证据。
★扬州律师网谈参与重大决策权
公司法规定，有限责任公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构，有权决定公司的经营方针和投资计划，审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案、利润分配方案和弥补亏损方案，对公司增加或者减少注册资本作出决议，对发行公司债券作出决议，对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议，修改公司章程等.
老律师网。公司章程还可以规定股东会享有的其他职权，比如就公司向其他企业投资或者为他人提供担保，特别是公司为公司股东或者实际控制人提供担保作出决议等。
★扬州律师网谈选择、监督管理者权
现代企业制度实行所有权和经营权的适度分离，公司法据此确立了公司治理结构，即：股东会是公司的权力机构，决定公司的重大事项，将经营权授予董事会和董事会聘任的经理.
老律师网。同时，股东会有权选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项，审议批准董事会和监事会或者监事的报告。董事会须对股东会负责，而经理须对董事会负责.
Law64。监事会对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，并履行其他监督职能.
老律师网。扬州律师网 律师提示，在公司董事、监事、高级管理人员侵害公司权益时，公司股东还享有代位诉讼权.
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★扬州律师网谈资产收益权
资产收益权最直接的体现就是股东按照实缴的出资比例或者章程规定的其他方式分取红利，与此相联系，在公司新增资本时，除非公司章程另有约定，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资.
老律师网。此外，在公司解散清算后，公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，股东有权按照出资比例或者按照公司章程的规定予以分配。
在是否分红问题上，很多公司的股东之间往往会出现较大分歧，对此，公司法规定，如果公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合公司法规定的分配利润条件，对股东会不分红决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权.
老律师网。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，扬州律师网 律师提示，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民.提起诉讼.
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★扬州律师网谈企业上市为什么要股份制改造
根据我国目前的法律规定，企业改制为上市公司要经历两个阶段：一是企业改制为股份有限公司阶段；二是股份有限公司申请股票发行上市阶段.
老律师网。从我国目前股份制改造的现状来看，企业进行股份制改造的目的主要是：
（1）建立桂芳的公司治理结构.
Law64。从根本上讲，我国企业改革的目的在于明确产权，塑造真正的市场竞争主体，以适应市场经济要求。扬州律师网 律师认为，通过企业股份制改组，可以实现企业投资主体的多元化，明晰产权..，建立起以股东大会、董事会、监事会、总经理分权与制衡为特征的公司治理结构，将公司直接置于市场的竞争与监督之中，使企业的经营情况能够迅速的反应出来，企业经营者的业绩也直接由市场加以评价，较好地建立起企业竞争机制，激励机制和管理结构，以促进企业的发展.
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（2）筹集资金.
Law64。随着社会化大生产的发展，企业需要在广泛的社会范围内筹集资金。就企业的三种形态——独资企业、合伙企业和公司企业而言，公司尤其是股份有限公司通过发行股票，能够在短期内将分散在社会上的闲散资金集中起来，筹集到扩大生产，规模经营所需要的巨额资本，从而增强企业发展能力.
Law64。
（3）优化资源配置.
老律师网。通过股份制改造，能使企业产权有明确的归属，便于资产在全社会范围内流动，为调整产业结构提供良好的条件，有利于突破部门、地区和所有制的界限，协调各方利益，综合利用各部门、地区的投资能力，优化资源配置，推动企业的专业化发展和联合，调整不合理的产业结构。
（4）确定法人财产权。规范的公司能够有效地实现出资者所有权与企业法人财产权的分离。在企业改组为股份公司后，公司有用包括各出资者投资的各种财产而形成的法人财产权。公司法人财产的独立性是公司参与市场竞争的首要条件，使公司作为独立民事主体存在的基础，也是公司作为市场生存和发展主体的必要条件。
★扬州律师网谈公司增资的意义
公司增资的意义在于筹集经营资金、调整股东结构和持股比例、让企业获得更高的利益.
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..、主要资金来源的法律地位。
第二、投资者是主要的法律地位。
此外，中国的法律规定，某些矿产资源开发是禁止外商投资。与此同时，扬州律师网 律师指出，这些外商投资企业或代表处，在没有进行彻底的调查和核查的投资项目和资助人才，容易同意签署所谓的合资，合作协议，并要求人们支付保证金公司增资或其他品种的成本，资金应仔细检查，以确认该人的财务状况，以防止弄虚作假。
第三、公司增资选择.
Law64。
有许多方式的筹资办法，如：债务公司增资，股权公司增资，优先股公司增资，租赁公司增资，公司增资的各种权利和义务，双方的分布有很大的不同是影响的主要业务。
第四、投资和公司增资项目，符合..政府向地方政府和产业政策。
扬州律师网 律师提示，现有的政策环境，在中国，许多外商投资企业在区内投资不得甚至涉足民营企业.
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第五、回报的形式和方式的选择。
例如，在债务公司增资的主要还款计划，利息，以及其他形式的担保必须把重点放在在贷款合同协议。如果投资者把资金或其他资产，以获得该公司的股权投资，您需要重点安排股权的比例，这一比例的分红和时间，等等.
老律师网。另一方面，投资者更为关心的是投资回报率的问题。
第六、可行性研究报告，商业计划，投资建议给我们写信。
刘先生被要求提供文件的业务计划。三种不同的文件名，或多或少相同的内容，包括项目公司增资的各个方面的介绍.
老律师网。这些文件的书面要求，真实，准确，这是投资者，以确定是否一个基本的基础投资。
与此同时，该文件需要写入了法律依据，如项目对保护环境的要求必须是在一个现实的方式，否则，如果该项目不符合国家环境保护的措施或要求的地方性法规和规章，被禁止环境保护署将继续行动，损失无法估量的.
老律师网。
第七、尽职调查可能参与。
律师尽职调查的公司增资，投资和公司增资项目涉及的法律地位，充分了解，根据了解的情况向投资者尽职调查报告。
第八、股权安排。
股权投资和公司增资安排人达成协议的项目，双方将尽快成立企业的分配权利的比赛。由于法律没有有效的补救措施，公司治理结构是目前普遍存在的大股东控制的公司，对小股东的利益情况。体贴的股权进行详细安排，公司增资者和投资者必须认真考虑这个问题。
以上八个方面的投资和公司增资的过程中，可能涉及的法律风险，法律风险，当然，其他人也可能存在，例如资金是否严格按照合同条款到位，形式的安全选项，这可能会影响正常的工程进度。。
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