辩护词

    审判长，审判员：

      本人受江苏**律师事务所的指派，被告人亲属的委托，担任被告甲的辩护人，现就本案发表如下的辩护意见。

    　　　　对于定罪本辩护人没有意见。

    　　　　对量刑本辩护人有如下的意见：

    　　　　对于公安机关鉴定的图片数量结论异议。

     本罪名要求被告人在主观上直接故意。所以只有被告人明知或推定为明知时才可认定被告人所犯罪的事实，如果为非直接的链接，则不能作为被告的量刑数量标准。否则对于间接链接（或转链接或再深层次的链接）为过失行为。

      由于互联网发展速度惊人，日新月异，很重要的一个原因就是网站、网页之间的相互链接。如果没有链接，网站就要成为孤岛，互联网也会失去现有特征与功能。同时网站和网页的所有人、管理人，无法做到随时确保与其链接的网站、网页的内容完全合法，链接者可以任意改动自己的网站和网页的内容。本案同样如此，被告人无法控制所链接的其它网站的淫秽图片数量，尤其是对于间接链接（或转链接或再深层次的链接）更是无法控制与估计涉案数量，所以对于故意的内容（数量）不能扩大化。

      为此，2004年法释[2004]11号司法解释第四条规定了“明知”“直接链接”，其数量标准根据所链接的淫秽电子信息的种类计算。由此可以分析得出这样限制入刑既可以有力打击提供直接链接的行为，又尽可能地缩小打击面，避免打击扩大化。

     至于淫秽链接的计算标准，要根据直接链接指向的淫秽电子信息的种类，分别按照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释[2004]11号第1条、第3条的有关标准执行。按此规定行为人以牟利为目的，在自己的网站上添加了直接链接指向淫秽图片的链接才可认定为被告人犯罪数量，如果不是直接，而是链接后的网站没有直接显示淫秽图片，而是通过再行链接，则这部分不能认定为被告的犯罪数量，因为对于再行转链接的部分被告对于淫秽物品的数量是无法预知与控制的。

    　　　　2、针对数量作为法定量刑升格条件。本案罪名的基本犯为故意，按此可以分析得出行为人对该犯罪的加重结果也应限于故意。本案中行为人客观上虽然有传播淫秽物品牟利行为，但不能将间接链接的黄色图片数量作为适用数额特别巨大法定刑。因为被告人由于认识错误导致没有认识到所链接的数量达到数额特别巨大，即使其应当预见到数量特别巨大，也不能认定其为故意传播淫秽物品数量特别巨大，充其量认为行为人对加重结果有过失。但是由于刑法并不处罚过失链接行为，所以不能令行为人对过失承担刑事责任。因为过失造成的链接数量被告人不具有可控性，如果将此数量作为加重结果犯，让行为人承担没有预见的数额特别巨大的结果承担刑事责任，就属于间接处罚，违反了罪刑法定原则，应予禁止。

    　　　　从责任主义机能分析可以得出其不仅体现在定罪中，也体现在量刑中，即刑法的程度必须控制在责任范围内，刑罚的程度不能超过责任的上限，作为量刑根据的事实必须是可以归责于行为人的事实。

    　　　　所以，被告对于过失所造成的转链接或再链接所涉淫秽图片的责任不应当承担。

    　　　　被告自行坦白认罪，请求法院从轻处理。

    　　　　被告的家庭条件特殊，父亲长期得病，母亲身体也不算好，请求法院从轻判处。

    　　　　被告人以前没有犯罪前科，一平时表现良好，对社会不具有再犯的可能性，易于改造，对于本案也是由于网络快速发展所带来的新型案件，加之被告人受利益的诱惑才走上犯罪的道路，请求法院考虑此情节从轻判处。

    此致

    人民法院

                 辩护人：

                   年 月 日

⊙声明：本页内容仅代表发帖者个人观点，不代表本站同意其观点和对其真实性负责，如涉及侵权或违法违规，请点此举报。

·制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪
      一、概念及其构成制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪，是指以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品的行为。（一）客体要件本罪侵犯的客体是国家对文化娱乐制品的管理，其犯罪对象是淫秽物品。所谓淫秽物品主要是指具体描绘性行为或露骨宣扬色......

·入境发展黑社会组织成员罪
      一、概念及其构成入境发展黑社会组织成员罪，是指境外的黑社会组织的人员到中华人民共和国境内发展组织成员的行为。(一)客体要件本罪侵犯的客体是社会公共秩序。(二)客观要件本罪在客观方面表现为境外的黑社会组织到我国境内发展组织成员的行为。境外的黑社会组织，既包括外国的黑社会组织，也包括台湾、香港、澳门地区......

·妨害作证罪
      一、概念及其构成妨害作证罪，是指采用暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证的行为。(一)客体要件本罪侵犯的客体是国家司法机关的正常诉讼活动和公民依法作证的权利。采用暴力或威胁手段妨害证人作证的，还侵害了公民的人身权利，是复杂客体。证人证言是最普遍使用的证据，对司法机关及时查明案件事实......

·非法使用窃听、窃照专用器材罪
      一、概念及其构成非法使用窃听、窃照专用器材罪，是指违反法律规定，使用窃听、窃照专用器材，造成严重后果的行为。(一)客体要件本罪侵犯的客体是国家对窃听、窃照专用器材的管理秩序。根据国家安全法和其他法律、法规的规定，任何组织和个人均不得非法持有、使用窃听、窃照等专用间谍器材，因此在我国，窃听、窃照专用器......

·组织、利用会道门、邪教组织、利用迷信致人死亡罪
      一、概念及其构成组织、利用会道门、邪教组织、利用迷信致人死亡罪，是指组织和利用会道门、邪教组织或者利用迷信制造、散布迷倍邪说，蒙骗其成员或者其他人实施绝食、自残、自虐等行为，或者阻止病人进行正常治疗，致人死亡的行为。(一)客体要件本罪侵犯的客体是社会管理秩序。会道门、邪教组织、迷信活动都是不受宪法、......

·满足什么条件才能签订离婚协议书
      协议离婚中离不开的法律文书是离婚协议书，这点您都应该清楚吧。但这个离婚协议书并不是随便就能签订的，法律规定需要满足一定的条件才行。那到底满足什么条件才能签订离婚协议书呢？本文就这个问题为您做详细介绍。一、满足什么条件才能签订离婚协议书不管......

·当事人要如何签订委托合同
      当事人要如何签订委托合同委托合同是日常生活中常见的一项合同，为了保障委托人的合法、合理利益，对于相关条款应明确约定，所以在签订合同时，当事人一定要了解如何签订委托合同。现实中，有些时候委托合同是有偿的，那这种情况下又该如何就委托合同的报酬做......

·起诉离婚要哪些东西，需要准备什么材料
      一方在向法院提起离婚诉讼的时候，除了要知道向哪个法院起诉外，同时也要清楚自己此时要准备哪些东西才行，否则的话即使法院受理了案件，最终的判决结果也是会对其不利的。那究竟法律中规定起诉离婚要哪些东西呢?请一起在下文中进行了解吧。一、一方起诉离婚......

·抚养权能转让给老人吗？
      抚养权都是父母享有的权利，在父母没有履行抚养能力的时候，是可以转让抚养权的，这时候法院也是支持的，那么抚养权能转让给老人吗?对于这个问题，我们在下文为您简要分析一下，希望对您有所帮助。一、抚养权能转让给老人吗在孩子的父母没有抚养能力的时候......

江苏 刘武律师

法学学士 执业12年

13057670467

江苏 姜舂律师

副主任律师 执业15年

13770831974

浙江 何强律师

副主任律师 法学硕士 执业14年

18868876507

上海 唐敏峰律师

执行主任 执业14年

18501560386

江苏 章浩律师

副主任 法学学士

18951945636

江苏 朱效武律师

法学学士 执业18年

18501560386

⊙相关内容
·义乌市看守所
    浙江省义乌市看守所地址在义乌市城西街道上杨村，占地150亩，是义......

·徐州市有几个看守所？位置在哪里？电话？
      徐州市刑事律师团总结了徐州市所有看守所的地址电话信......

·广东省汕头市澄海区征地补偿标准
      广东省汕头市澄海区征地补偿标准广东省汕头市澄海区土地有二类、三类、四类土地三种：二类区片区片范围：澄华街道、凤翔街道、广益街道。补偿标准：耕地：85433/亩；园地；65733元/亩；林地：30867元/亩；养殖水面；88677元/亩；未利用地：26300元/亩。三类......

·建筑工程合同管理方法有哪些?
      建筑工程合同管理方法有哪些?　　建筑工程施工合同，是在建筑工程招投标结束后签订的，其对建筑工程的顺利完成有着极为重要的意义，因而对于建筑工程合同的妥善管理也就显得十分重要了，那么建筑工程合同管理方法有哪些?下面我们为你解答。　　根据《工程......

·宣判前又犯新罪如何处理？
      在一审宣判(包括对缓刑的宣判)之后判决还没有生效之前，如果被告人②又犯新罪的，司法机关应该如何处理?这里可以分为三种情形：(1)检察机关对于一审判决提出抗诉(被告人也可能同时提出上诉)后司法机关又立即发现被告人所犯新罪并在二审期限内提出起诉，......

·继承权纠纷的诉讼时效
      《中华人民共和国继承法》第八条规定："继承权纠纷提起诉讼的期间为两年，自继承人知道或应当知道其权利被侵害之时起计算。但是自继承开始之日起超过二十年的，不得再提起诉讼。　　最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见规定，......

·上市公司条件有哪些
      上市公司条件有哪些上市公司，可以增加公司资产，提高公司知名度、透明度，对于大部分公司而言，是一个使公司更快更好发展的方法之一。但是，公司上市并非没有任何条件的，相反，它不仅对公司提出了明确的条件，还对上市程序有要求。下面，网站将为您介绍上......

·贷款购买车辆发生交通事故，责任谁承担？
      与贷款买房不同，贷款买车是一种所有权保留的买卖，购车人在签订合同后取得了对车辆的占有、使用权，可是车来你所有权却并不在购车人手中，银行保留车辆的所有权，购车者需要在合同约定的期限内向银行归还一定数额的贷款，待购车者支付完车辆的全部价款后，银......

·家属抚养费交通事故相关问题
      在我国，随着经济的发展，车来车往的，车祸发生的频率明显的增大。在车祸中死亡的人不计其数，男女老少都有，其中未成年，或者青少年居多，国家对于交通事故方面有明确的规定，也在大力宣传交通安全法则，那么家属抚养费交通事故中怎么算的？下面我们将为您进......

·现实中，并不是所有的房屋都是可以租赁给他人，出于交易的安全，
      现实中，并不是所有的房屋都是可以租赁给他人，出于交易的安全，同时也是为了保护承租人的利益，我国规定了一些不能进行租赁的房屋。那到底哪些房屋不能租赁呢?相信很多人都不是很清楚，接下来，就让我们来为你做详细解答吧。一、哪些房屋不能租赁每一所出租......